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关于辩护律师有效排非的几点建议

上传时间:2021/4/14 13:27:22

  正如古罗马谚语云,"证明的地方,失去的地方的情况。"打官司就是打证据。在实践中,证据的"三性"无疑是辩护律师反击检方指控,特别是证据合法性的重要一点。如果辩护律师能够对指控的证据的合法性提出疑问并排除证据,他们就能在辩护努力中向前迈出一大步。但是,从司法实践来看,非法证据的排除率并不高。笔者通过判决文书网络搜索了2019年非法证据排除一审判决,通过人工检查和筛选共检索到1043项判决,获得有效判决817件。如图1所示,被告或辩护律师提交了718份申请,法院当然排除了2份申请。可以看出,排除非法证据主要基于排除申请。在718项排除申请中,有94项被法院排除,排除率为13.09%。总体而言,非法证据的排除率不是太高。作为刑事辩护律师,如果能准确有效地申请排除,无疑会增加不成功被排除的机会。

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  从判决书内容看,辩护律师在申请排除的过程中应注意以下几个问题。

  1. 尽量在预审会上申请排除。虽然刑事诉讼法规定在诉讼的任何阶段都可以排除非法证据。然而事实并非如此。在实践中,一些法院直接驳回了辩护律师的排除申请,而没有在审判前申请排除。从判决统计来看,如图2所示,在624份申请排除而没有排除的判决中,有4.33%的判决没有向法院申请排除。因此,排除申请应尽早提出,一方面可以增加法院采纳排除建议的概率,另一方面也可以省去不必要的理由。因为根据2017年《人民法院关于刑事案件排除非法证据的规定(试行)》,被告人或者辩护律师在庭审前没有申请排除非法证据,如果是在庭审中提出的,应当说明理由。

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  2.排非申请事由宜缘事析理。在很多自己辩护律师的排非申请事由中,大都可以简单的提及排非事由,就事说事,论证理由不透彻,因此我们很难通过获得人民法院的支持。尤其是中国提出的排非理由不是刑诉法第56条规定的情形时,当然也不会为了获得不同法院进行支持。从统计分析结果数据显示,法院以被告人或辩护律师排非申请事由不属于或是一些不符合国家法律制度规定具体情形而不予社会支持的判决比例已经高达10.58%。而有效的排非申请应于法有据,即排非理由就是属于一种法律法规规定刑讯逼供等非法使用方法,对于他们不属于法律明确规定的非法控制方法,就可以从不合法性延伸到证据信息真实性、客观世界性问题,若能够产生动摇证据的真实性、客观性,则更容易使法官排除该证据,从而无法达到排非的效果。

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